<<
>>

1.6. Выход участника из общества с ограниченной ответственностью

1.6.1. Выкуп доли обществом

В соответствии со ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в ред. Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) участник общества вправе выйти из него путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом.

Право участника на выход из общества может быть предусмотрено уставом при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Пунктом 6.1 ст.

23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено следующее. В случае выхода участника из общества в соответствии со ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале. Действительная стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли либо части доли не предусмотрен уставом.

Согласно п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью доля переходит к обществу с даты получения им заявления участника о выходе из общества, если право участника на выход предусмотрено уставом общества.

22

Действительная стоимость доли участника выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно для выплаты участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Пример.

Участник общества владеет долей, номинальная стоимость которой составляет 100 000 руб., а фактические затраты на ее приобретение в бухгалтерском и налоговом учете составили 105 000 руб. В августе 2009 г. участник подал заявление о выходе из общества. По данным бухгалтерской отчетности за первое полугодие 2009 г. определена действительная стоимость доли, составившая 120 000 руб. Разница между стоимостью чистых активов и величиной уставного капитала позволяет выплатить действительную стоимость доли. В ноябре 2009 г. действительная стоимость доли выплачена обществом.

В бухгалтерском учете общества были оформлены следующие проводки:

август:

Д-т 81 К-т 75 - 100 000 руб. - отражена задолженность перед участником на номинальную стоимость доли;

Д-т 81 К-т 75 - 20 000 руб. - отражена сумма превышения действительной стоимости доли над ее номинальной стоимостью;

ноябрь:

Д-т 75 К-т 51, 50 - 120 000 руб. - выплачена действительная стоимость доли участнику общества.

В бухгалтерском учете участника общества были оформлены следующие проводки: август:

Д-т 76 К-т 91 - 120 000 руб. - отражен доход в сумме действительной стоимости

доли;

Д-т 91 К-т 58 - 105 000 руб. - списаны фактические затраты на приобретение доли; Д-т 91 К-т 99 - 15 000 руб. - отражена прибыль в виде разницы между фактической стоимостью доли и затратами на ее приобретение; ноябрь:

Д-т 51 К-т 76 - 120 000 руб. - поступили денежные средства в оплату доли.

1.6.2. Продажа доли третьим лицам

В соответствии со ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в ред. Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли либо части доли в уставном капитале третьим лицам, а также одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено его уставом.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.

Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение не требуется в случае перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23, п. 2 ст. 26 настоящего Закона, а также распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих

23

нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

На дату перехода доли к приобретателю бывший участник отражает ее выбытие, а покупатель - приобретение.

В бухгалтерском учете у бывшего участника общества оформляются следующие проводки:

Д-т 76 К-т 91 - на продажную стоимость доли;

Д-т 91 К-т 58 - на сумму фактических затрат на приобретение доли; Д-т 91 К-т 99 - на сумму прибыли или Д-т 99 К-т 91 - на сумму убытка.

В бухгалтерском учете приобретателя доли оформляются следующие проводки: Д-т 58 К-т 76 - на сумму фактических затрат на приобретение доли; Д-т 76 К-т 51 - на сумму затрат на оплату доли.

1.6.3. Налоговые последствия выхода участника из общества

Налог на прибыль. Как отмечалось выше, участник может выйти из общества путем продажи доли обществу или третьим лицам.

Вариант 1. Долю приобретает общество. В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ

к доходам, не учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы в виде имущества, имущественных прав, полученные участником в пределах его вклада (взноса) при его выходе (выбытии) из хозяйственного общества.

В составе доходов в этом случае отражается только положительная разница. Расходы, связанные с приобретением доли, в декларации по налогу на прибыль не отражаются.

Соответственно, отрицательная разница между действительной стоимостью доли и суммой затрат на ее приобретение в целях налогообложения не учитывается (Письма Минфина России от 13.11.2008 N 07-05-06/227, от 24.12.2007 N 03-03-06/1/885).

Вариант 2. Долю приобретает третье лицо. При реализации доли третьим лицам применяется ст. 268 НК РФ. Согласно пп. 2.1 п. 1 указанной статьи при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доход от таких операций на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

До 1 января 2009 г. ст. 268 Кодекса не содержала прямую норму о возможности признания убытка от продажи доли.

В связи с этим, по мнению Минфина России, убыток не может быть учтен в целях налогообложения.

С учетом поправки, внесенной в ст. 268 НК РФ Федеральным законом от 22.07.2008 N 158-ФЗ, с 1 января 2009 г. при реализации доли учитывается как положительный, так и отрицательный результат.

Следует отметить, что и до 1 января 2009 г. суды признавали право налогоплательщика учитывать убыток от продажи доли (Определение ВАС РФ от 23.03.2009 N ВАС-2960/09, Постановления ФАС Московского округа от 15.06.2006 N КА-А40/5137-06, ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.04.2007 N А19-23798/05-Ф02-1989/07 и от 28.09.2007 N А19-4905/07-Ф02-6342/07).

Могут ли налоговые органы предъявить требование о корректировке выручки от реализации доли, если фактическая цена реализации будет ниже стоимости доли, рассчитанной исходя из стоимости чистых активов?

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.10.2008 N 6272/08 говорится о том, что НК РФ не предусмотрено применение оценки доли в ООО при ее продаже по стоимости чистых активов.

24

Налог на доходы физических лиц. Продажа доли. До 2009 г. существовал спорный момент в отношении покупки у физического лица принадлежащей ему доли в уставном капитале организации.

По мнению Минфина России и налоговых органов, удержать НДФЛ и уплатить его в бюджет должен был налоговый агент, т.

е. организация, которая покупает долю (Письма Минфина России от 27.11.2008 N 03-04-06-01/355, от 29.07.2008 N 03-04-05-01/280, от 11.06.2008 N 03-04-06-01/165, от 05.06.2008 N 03-04-06-01/160, ФНС России от 18.07.2008 N 3-5-03/294@, от 13.09.2007 N 04-2-05/002286, УФНС России по г. Москве от 01.11.2007 N 28-11/104845).

Такую позицию поддерживали и арбитражные суды (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 N А56-10280/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 29.06.2006 N Ф04-3790/2006(23811-А27-7), ФАС Волго-Вятского округа от 23.09.2003 N А11-2060/2003-К2-Е-1291).

По этому вопросу имелось и другое мнение. Некоторые специалисты полагали, что в этом случае физическое лицо обязано самостоятельно уплачивать налог, как и при продаже своего имущества.

Такую позицию поддержал ФАС Уральского округа в Постановлении от 22.10.2008 N Ф09-7640/08-С2.

С 1 января 2009 г. физические лица, получающие доходы от продажи имущественных прав, самостоятельно уплачивают НДФЛ с этих доходов. Соответствующие изменения внесены в пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ Федеральным законом от

26.11.2008 N 224-ФЗ (пп. "а" п. 12 ст. 2, п. 1 ст. 9 данного Закона).

Таким образом, с 2009 г. организации в случае выплаты физическим лицам дохода от приобретения доли в уставном капитале не признаются налоговыми агентами.

Выход участника из общества и выплата ему действительной стоимости доли обществом.

Позиция 1. Суммы, выплаченные участнику при выходе из общества, облагаются НДФЛ в полном размере.

Минфин России в Письмах от 09.10.2006 N 03-05-01-04/290, от 28.10.2005 N 03-0501-04/348, от 04.10.2004 N 03-05-01-04/33 разъясняет следующее.

Абзац 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ предусматривает возможность уменьшения полученных доходов на произведенные расходы только при продаже доли (ее части) в уставном капитале. Поскольку при выходе участника из состава общества продажи не происходит, абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ не применяется и НДФЛ удерживается со всей суммы, выплаченной участнику.

Позиция 2.

Суммы, выплаченные участнику при выходе из общества, не облагаются НДФЛ в размере первоначального вклада.

В Письмах УФНС России по г. Москве от 04.05.2007 N 28-10/043011 и от 30.09.2005 N 28-10/69814 разъяснено: при выходе участника из состава ООО суммы, выплаченные ему, не облагаются НДФЛ в пределах первоначального вклада, внесенного в уставный капитал.

Аналогичный вывод содержится в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от

20.02.2009 N А43-9593/2008-45-251.

Инспекция при проверке установила, что физическое лицо, являвшееся участником ООО, при выходе из состава участников получило действительную долю в виде движимого и недвижимого имущества на сумму 1018,370 тыс. руб. Первоначальный взнос в уставный капитал общества составил 180 тыс. руб., налогооблагаемый доход - 838,37 тыс. руб. С указанной суммы налог в сумме 108,988 тыс. руб. физическим лицом уплачен не был.

Суд установил: с полученного физическим лицом дохода ООО как налоговый агент НДФЛ не исчислило и не удержало; выплаты налогоплательщику в денежной форме не производило; о невозможности удержать сумму налога в инспекцию не сообщило.

25

Следовательно, в силу п. 1 ст. 209 Кодекса обязанность по уплате налога на доходы физических лиц должно исполнить лицо, получившее доход.

<< | >>
Источник: Рябова Р.И.. Ценные бумаги, доли, займы. 2009

Еще по теме 1.6. Выход участника из общества с ограниченной ответственностью:

  1. 9. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  2. 4. Общество с ограниченной ответственностью
  3. ПРИЛОЖЕНИЯ УСТАВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  4. Управление обществом с ограниченной ответственностью
  5. 74. УЧЕТ УСТАВНОГО КАПИТАЛА В ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  6. Особенности ликвидации обществ с ограниченной ответственностью
  7. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 21.03.2002) «ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ»
  8. Глава 15 ИНСТРУМЕНТЫ С НАЛОГОВОЙ ЗАЩИТОЙ И ИНВЕСТИЦИИ В ПАРТНЕРСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  9. Глава 12. Общества взаимного страхования как профессиональный участник страхового рынка
  10. 18. Виды облигаций акционерного общества, условия и ограничения их выпуска.
  11. Ограниченность ресурсов, оптимальный выбор, график производственных возможностей общества
  12. ВИДЫ ВЫХОДОВ, ИСПОЛЬЗУЕМЫХ В СТРАТЕГИИ ВЫХОДА
  13. Ограниченность ресурсов и безграничность потребностей. Экономический выбор, экономическая свобода и экономическая ответственность
  14. Общие причины ограниченного применения бизнес-планирования и ограничения при формировании стратегий
  15. УЧЕТ И ОТЧЕТНОСТЬ, ДОКУМЕНТЫ ОБЩЕСТВА. ИНФОРМАЦИЯ ОБ ОБЩЕСТВЕ
  16. Приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.
  17. Раздел 2 Участники рекламного процесса: РЕКЛАМОДАТЕЛИ, РЕКЛАМНЫЕ АГЕНТСТВА И ДРУГИЕ УЧАСТНИКИ
  18. 39.2. Правила ответственности за небрежность и гражданская ответственность
  19. Страхование общегражданской ответственности и ответственности производителя