<<
>>

Статья 7. Депозитарная деятельность

Комментарий к статье 7 1.

В комментируемой статье приводится юридическое определение депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, устанавливаются основополагающие требования к этому виду деятельности на данном рынке. 2.

Согласно п. 1 ст. 149 ГК РФ, в случаях, определенных законом, или в установленном им порядке лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.).

Статья 7 Закона "ОРЦБ" развивает нормы ГК РФ и определяет, что оказывать услуги по учету и переходу прав на ценные бумаги может лицо, осуществляющее депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг, именуемое депозитарием.

Депозитарная деятельность связана с учетом и удостоверением прав на ценные бумаги как имущество. При документарной форме выпуска ценных бумаг депозитарий может оказывать услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и сопутствующие услуги.

Порядок осуществления депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36 "Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения" <1>.

<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8; Курьер. 1997. N 39. 3.

Объектами депозитарной деятельности могут быть эмиссионные ценные бумаги любых форм выпуска:

бездокументарные;

документарные с обязательным централизованным хранением; документарные без обязательного централизованного хранения.

Кроме того, объектами депозитарной деятельности могут являться неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленных законодательством формы и порядка.

Клиентом (депонентом) депозитария может быть юридическое или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов.

Клиентами депозитария могут быть также залогодержатели ценных бумаг и управляющие ценными бумагами. 4.

Основанием для возникновения прав и обязанностей депонента и депозитария является депозитарный договор (договор о счете депо).

Предмет договора о счете депо - предоставление депозитарием клиенту услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента. Депозитарный договор заключается в простой письменной форме.

Договор должен содержать следующие существенные условия: однозначное определение предмета договора;

порядок передачи клиентом депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии;

обязанности депозитария по выполнению поручений клиента, включая сроки выполнения поручений; порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам;

срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право клиента на расторжение договора в одностороннем порядке;

порядок и форму отчетности депозитария перед клиентом; размер и порядок оплаты услуг депозитария.

Депозитарий в соответствии с депозитарным договором имеет право на поступление на свой счет доходов по ценным бумагам, хранящимся с целью перечисления на счета депонентов.

Депозитарий вправе по договору с клиентом оказывать ему сопутствующие услуги, в том числе:

ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами денежных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ним;

ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами валютных и мультивалютных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ним;

проверку сертификатов ценных бумаг на подлинность и платежность; инкассацию и перевозку сертификатов ценных бумаг.

При заключении депозитарного договора от клиента не требуется немедленного депонирования ценных бумаг.

Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. 5.

Депозитарий осуществляет свою деятельность в соответствии с разрабатываемыми им условиями осуществления депозитарной деятельности (далее - Условия).

Условия регулируют отношения между депозитарием и его клиентами, носят открытый характер и предоставляются всем заинтересованным лицам. Условия должны содержать сведения, касающиеся:

операций, выполняемых депозитарием;

порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций; оснований проведения операций;

образцов документов, которые должны заполнять клиенты депозитария; образцов документов, которые клиенты получают на руки; сроков выполнения операций; тарифов на услуги депозитария;

процедур приема на обслуживание и прекращение обслуживания выпуска ценных бумаг депозитарием;

порядка предоставления клиентам выписок с их счетов;

порядка и сроков предоставления клиентам отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам документов, удостоверяющих права на ценные бумаги.

Условия осуществления депозитарной деятельности являются неотъемлемой частью депозитарного договора, заключаемого между депозитарием и клиентом (депонентом).

Депозитарий обязан уведомлять клиентов обо всех изменениях Условий не позднее чем за десять дней до момента их введения в действие. 6.

Для достоверного ведения учета прав на ценные бумаги депозитарий обязан обеспечить: разделение счетов, открываемых в реестре владельцев именных ценных бумаг или у другого

депозитария для собственных ценных бумаг и ценных бумаг клиентов;

обособленное хранение ценных бумаг и ведение счета депо каждого депонента; предоставление депоненту отчетов о проведенных операциях с его ценными бумагами; фиксацию фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами.

Помимо того, в целях надлежащего осуществления владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам депозитарий обязан:

предпринимать все предусмотренные депозитарным договором действия, необходимые для осуществления прав владельца по ценной бумаге;

получать от реестродержателя информацию и документы, касающиеся ценных бумаг клиентов, и передавать их клиентам в порядке и в сроки, которые предусмотрены депозитарным договором;

передавать реестродержателю информацию и документы от клиентов в порядке и в сроки, которые предусмотрены депозитарным договором;

принимать все предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ меры к защите интересов клиентов при осуществлении эмитентом корпоративных действий;

при составлении эмитентом списков владельцев именных ценных бумаг передавать реестродержателю все сведения о клиентах и об их ценных бумагах, необходимые для реализации прав владельцев (на получение доходов по ценным бумагам, участие в общих собраниях акционеров и иных);

передавать эмитенту все необходимые для осуществления владельцами прав по ценным бумагам сведения о предъявительских или ордерных ценных бумагах, учитываемых на счетах клиентов, в порядке, предусмотренном депозитарным договором;

обеспечивать надлежащее хранение сертификатов ценных бумаг и документов депозитарного учета, необходимых для осуществления владельцами прав по ценным бумагам;

в случае необходимости для осуществления владельцами прав по ценным бумагам предоставлять реестродержателю сертификаты ценных бумаг (в том числе сертификаты к погашению), купоны и иные доходные документы, предусматривающие платеж по предъявлении;

обеспечивать владельцам реализацию права голоса на общих собраниях акционеров в порядке, предусмотренном депозитарным договором. 7.

Депозитарий наравне с другими лицами может стать депонентом другого депозитария, заключив депозитарный договор. Таким образом, депозитарий устанавливает междепозитарные отношения с другим депозитарием. В этом случае последний становится клиентом (депонентом) депозитария, между ними заключается договор о междепозитарных отношениях.

Депозитарий ведет учет и удостоверяет права на ценные бумаги клиентов (депонентов) депозитария-депонента по всей совокупности данных, без разбивки по отдельным клиентам.

Депозитарий-депонент вправе давать распоряжения по счету, на котором учитываются ценные бумаги его клиентов и который открыт в другом депозитарии, только при наличии соответствующих оснований для совершения операции по счету депо депонента, который открыт в данном депозитарии.

Договор о междепозитарных отношениях, помимо существенных условий депозитарного договора, должен предусматривать порядок сверки данных о состоянии счета депо, открытого в соответствии с междепозитарным договором, а также порядок предоставления информации о клиентах депозитария-депонента в случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Депозитарии, установившие на основании договора междепозитарные отношения, проводят сверку счетов депо мест хранения со счетами депо клиентов (депонентов) и сверку по счетам депо, открываемым депозитариями при междепозитарных отношениях. 8.

Депозитарий представляет своих клиентов в реестре обезличенно - в качестве номинального держателя.

Определение понятия "номинальный держатель" приводится в ст. 8 Закона "ОРЦБ". В рамках же комментария к ст. 7 Закона "ОРЦБ" отметим следующее.

Использование метода номинального держателя особенно эффективно при проведении операций по купле-продаже ценных бумаг на бирже. Это связано с тем, что регистраторы обычно располагаются (географически) недалеко от эмитента, а торговля акциями эмитента может вестись на бирже далеко. В течение торговой сессии на биржах могут совершаться сотни сделок с акциями конкретного эмитента, влекущие за собой переход прав собственности на ценные бумаги. Каждый такой переход должен быть отражен в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. Необходимость обращения к держателю реестра, который, как было указано выше, может располагаться далеко от места торгов, привела бы к значительному увеличению трансакционных издержек операций купли-продажи ценных бумаг. Кроме того, скорость проведения операций была бы крайне низкой, что недопустимо на современном фондовом рынке.

Поэтому на фондовых рынках используется метод номинального держателя. Суть его заключается в том, что регистратор открывает депозитарию как номинальному держателю особый счет, куда и перечисляют бумаги клиента-инвестора. Номинальный держатель (депозитарий) же, собрав у себя бумаги многих клиентов, учитывает их на открытых для них счетах депо. При передаче бумаг от одного клиента другому происходит перезапись их по счетам депо у депозитария, а регистратор знает только общую сумму бумаг, хранящихся в данном депозитарии (она при такой операции не меняется). Конечно, периодически - для выплаты дивидендов или голосования, например, - данные о настоящих владельцах бумаг передаются регистратору, но оперативные данные о результатах торгов учитываются в депозитарии, который тесно связан с торговой системой. 9.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Согласно п. 4.14 Положения о депозитарной деятельности в РФ, депозитарий обязан возместить клиенту (депоненту) убытки, причиненные последнему в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения депозитарием обязанностей по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, включая случаи утраты записей на счете депо, а также при ненадлежащем исполнении иных обязанностей по депозитарному договору, если не докажет, что убытки возникли вследствие обстоятельства непреодолимой силы, умысла или грубой неосторожности клиента (депонента). Любое соглашение между депозитарием и депонентом (клиентом), ограничивающее ответственность депозитария, ничтожно.

Пример. Гражданка К. обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Акционерному банку газовой промышленности "Газпромбанк" (закрытое акционерное общество) (далее - АБ "Газпромбанк") о взыскании убытков в размере 600873 руб., составляющих стоимость похищенных 2100 акций РАО "Газпром".

Требования заявлены со ссылкой на п. 4.14 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36) и мотивированы тем, что принадлежащие истцу 2100 акций РАО "Газпром" 1993

г. выпуска (регистрационный номер МФ 73-1П-0204) и хранившиеся на основании договора счета депо от 15 мая 1995 г. на счете депо N Г848/004793 закрытого акционерного общества "Депозит-трастовая компания "Корона-Плюс" (далее - ЗАО "ДТК "Корона-Плюс"), обязанного в соответствии с заключенным с АБ "Газпромбанк" договором-поручением от 6 февраля 1995 г. N 1/Д-95 осуществлять депозитарное обслуживание акционеров РАО "Газпром", были незаконно списаны без ведома и поручения истца в результате преступных действий должностных лиц ЗАО "ДТК "Корона-Плюс". Факт хищения установлен приговором Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г., вступившим в законную силу 23 сентября 2004 г., в связи с чем АБ "Газпромбанк", являющийся депозитарием, обязан возместить убытки, причиненные хищением акций.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30 января 2008 г. по делу N А40-45329/07-100- 353, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. N 09АП-3189/2008-ГК, исковые требования удовлетворены, с АБ "Газпромбанк" в пользу К. взыскано 600 783 руб. убытков, а также 6000 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя.

Суды исходили из того, что факт неправомерного списания в результате преступных действий сотрудников ЗАО "ДТК "Корона-Плюс" акций истца, которые хранились на счете депо ЗАО "ДТК "Корона-Плюс", осуществлявшего на основании заключенного с АБ "Газпромбанк" договора-поручения депозитарное обслуживание акционеров РАО "Газпром", установлен вступившим в законную силу приговором Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г. Ответственность депозитария (ответчика) в виде возмещения убытков, причиненных в результате хищения акций истца, установлена Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36). Суды отклонили довод ответчика о пропуске истцом срока исковой давности, сочтя указанный срок подлежащим исчислению с момента вступления приговора Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г. в законную силу, т.е. с 23 сентября 2004 г.

В кассационной жалобе АБ "Газпромбанк" просит принятые по делу решение и Постановление отменить, принять новый судебный акт об отказе в иске в полном объеме.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 января 2008 г. по делу N А40-45329/07-100-353 и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. N 09АП- 3189/2008-ГК оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения (Постановление ФАС Московского округа от 30 июля 2008 г.).

Впоследствии Высший Арбитражный Суд РФ своим Определением от 10 декабря 2008 г. N 15262/08 отказал в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела N А40-45329/07-100-353 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 30 января 2008 г., Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. и Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 июля 2008 г. 10.

Помимо собственно своих основных услуг, депозитарий может оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат.

В этом случае денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) депозитарием в кредитной организации, - специальный депозитарный счет (счета).

Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета). Исключение составляет случай, когда собственные денежные средства депозитария выплачиваются депоненту.

Депозитарию запрещено использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).

Требования о ведении отдельного банковского счета (счетов) не распространяются на депозитарии, являющиеся кредитными организациями. 11.

Депозитарии, созданные в форме некоммерческого партнерства, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о таком преобразовании должно содержать:

порядок и условия преобразования, в том числе порядок распределения акций создаваемого акционерного общества между членами депозитария;

указание на утверждение устава создаваемого акционерного общества с приложением данного устава;

указание на утверждение передаточного акта с приложением этого акта;

список членов совета директоров (наблюдательного совета) и список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого акционерного общества, если в соответствии с уставом имеется коллегиальный исполнительный орган и его избрание отнесено к компетенции общего собрания акционеров создаваемого акционерного общества;

список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого акционерного общества;

указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого акционерного общества. 12.

Депозитарии, ведущие учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять данные ценные бумаги на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является таковым, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных ФСФР России. 13.

В соответствии с под п. "а" и "б" п. 3 Приказа ФСФР России от 23 октября 2007 г. N 07- 105/пз-н <1> депозитарии вправе оказывать услуги по учету иностранных финансовых инструментов, которые не квалифицированы в качестве ценных бумаг. Данный учет может вестись в порядке, аналогичном депозитарному учету прав на ценные бумаги.

<1> БНА. 2007. N 52.

При учете иностранных финансовых инструментов, которые не квалифицированы в качестве ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие депозитарную деятельность, обязаны обеспечивать обособленный учет таких иностранных финансовых инструментов с указанием, что эти финансовые инструменты не квалифицированы в качестве ценных бумаг в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также доводить информацию об этом до сведения клиентов.

Согласно письму ФСФР России от 3 июля 2008 г. N 08-ВМ-03/13851 <1>, обеспечение обособленного учета иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, означает, что на счете депо, где учитываются права на ценные бумаги, не могут учитываться иностранные финансовые инструменты, не квалифицированные в качестве ценных бумаг. При этом ФСФР России допускает возможность ведения обособленного учета в виде отдельных учетных регистров, поручений, выписок и отчетов, формируемых по принципам депозитарного учета.

<1> Вестник ФСФР России. 2008. N 7.

Кроме того, ФСФР России обращает внимание на то, что оказание услуг по учету иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, в соответствии с законодательством РФ не является предметом депозитарного договора, равно как не может быть отнесено и к сопутствующим услугам депозитария. Таким образом, такой учет депозитарии должны вести на основании дополнительных соглашений с клиентами.

<< | >>
Источник: Распутный Ю. Н., Горбачева Н. А. и др.. Комментарий к Федеральному Закону "О рынке ценных бумаг", Деловой двор.. 2009

Еще по теме Статья 7. Депозитарная деятельность:

  1. Статья 27.5.3. Особенности эмиссии и обращения российских депозитарных расписок
  2. 54. Депозитарная деятельность и деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
  3. 2.4. ДЕПОЗИТАРНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
  4. 5.8. Депозитарная деятельность
  5. 13.1. Особенности депозитарной деятельности.
  6. 6.2.7. Депозитарная деятельность
  7. 3.5. Клиринговая и депозитарная деятельность
  8. Законодательные основы депозитарной деятельности банков
  9. 13.2. Характеристика процесса организации депозитарной деятельности
  10. Глава 13 Анализ депозитарной деятельности на российском рынке ценных бумаг
  11. 11.4. ВЕДЕНИЕ РЕЕСТРА ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЦЕННЫХ БУМАГ И ДЕПОЗИТАРНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ