<<
>>

СПЕЦИАЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Предшествующие разделы касались тех частей договора купли-продажи, которые характерны для большинства подобных документов. Помимо этого, стороны могут договориться о различных специальных положениях, которые обычно включают в разделы о слиянии или о заявлениях и гарантиях, но могут также войти в отдельный документ, подписываемый до заключения договора купли-продажи.

Положение о существенных негативных изменениях позволяет потенциальному покупателю избежать совершения сделки, если финансовое или операционное состояние компании-цели значительно ухудшились в период ее подготовки. Применение этого пункта обычно доставляет гораздо больше неприятностей продавцу, чем покупателю, поэтому продавец стремится полностью исключить положение о существенных негативных изменениях или, по меньшей мере, ограничить ситуации, в которых его можно применить. Типичные ограничения - исключение случаев негативного влияния на деятельность компании-цели военных действий, террористических актов, изменений в нормах государственного регулирования или правилах бухгалтерского учета.

Если покупатель применяет положение о существенных негативных изменениях, он должен быть готов к продолжительному судебному процессу с продавцом, который будет утверждать, что возникшие у компании-цели трудности не настолько значительны, чтобы возникло право применить этот пункт. Еще одной причиной подачи иска станет утверждение о том, что покупатель только что закончил процедуру дью дилидженс компании-цели и, следовательно, должен быть полностью осведомлен о любых рисках или внутренних проблемах, которые могли вызвать существенные негативные изменения.

Если положение о существенных негативных изменениях присутствует в договоре, и произошли события, которые могут быть истолкованы в рамках этого пункта, само наличие такого положения может быть использовано покупателем для обсуждения более низкой цены приобретения.

Текст пункта о существенных негативных изменениях может сильно различаться в зависимости от типа рисков, которым подвержена компания-цель. То есть он должен быть адаптирован под каждый случай поглощения. К подготовке текста этого положения договора следует привлечь руководителя команды по проведению дью дилидженс, поскольку он хорошо информирован и знает, какого типа проблемы, скорее всего, могут возникнуть в ходе деятельности компании-цели. Далее следует пример пункта о существенных негативных изменениях с использованием широкого диапазона условных исключений:

Отсутствие существенных негативных изменений: С [дата] не должно происходить существенна негативных изменений в бизнесе, условиях, активах, обязательствах, операциях или результатах операций Приобретаемой компании. Для целей данного пункта любые последствия нижеперечисленного не могут считаться существенными негативными изменениями: (а) неудача Приобретаемой компании в сохранении или найме новых сотрудников; (Ъ) несоответствие каким-либо опубликованным аналитиками прогнозам в отношении выручки или прибыли; (с) изменения в результате факторов, влияющих на национальную экономику; (d) задержки в получении заказов клиентов в результате объявления о заключении настоящего договора купли-продажи; или (е) проведение экологической экспертизы, обнаружившей наличие обязательств.

Соглашение о блокировании обычно нужно для удержания акционеров от продажи их акций в течение определенного периода времени. Также его можно использовать в ходе подготовки сделки о приобретении, чтобы лишить всех, кроме покупателя, реального шанса сделать продавцу предложение о покупке. Например, в соглашении о блокировании активов продавец гарантирует потенциальному покупателю право приобретения ключевых активов, без которых бизнес компании-цели не сможет функционировать или будет иметь существенно меньшую стоимость. Оно также известно как блокирование «драгоценностей короны». Резервируя ключевые активы за единственным потенциальным покупателем, соглашение фактически закрывает дорогу другим претендентам.

Другим вариантом блокирования является блокирование акций, при котором продавец гарантирует потенциальному покупателю опцион на приобретение объявленных, но еще не выпущенных акций. Затем покупатель может исполнить этот опцион, купить акции и проголосовать ими за сделанное им продавцу предложение. Если другой претендент получит контроль над компанией, первый покупатель все же может исполнить свой онцион и продать акции с прибылью (в зависимости от цены исполнения). Вариантом блокирования акций является обратное блокирование, при котором избранные акционеры комнании-цели соглашаются не продавать свои акции другому претенденту. Любой тин блокирования акций препятствует конкурентной борьбе за право купить компанию, поэтому соперник может в суде оспорить законность такого соглашения на том основании, что совет директоров комнании-цели нарушил свои обязанности по соблюдению интересов акционеров компании. Соглашение о блокировании заключают на ранних этапах процесса поглощения, поэтому эти условия не встретишь в договоре купли-продажи.

Другой специальный пункт касается санкций за разрыв отношений, также называемых платой за расторжение. В этом случае одна сторона соглашается заплатить другой стороне определенную сумму, если приобретение не состоится. Обычно плательщиком выступает продавец, который выплачивает потенциальному покупателю компенсацию понесенных им расходов. Потенциальный покупатель может настаивать на чрезвычайно высокой плате за разрыв отношений, которая препятствовала бы принятию продавцом предложений других претендентов (что по сути своей является соглашением о блокировании). По этой причине продавцу следует отклонять требования установить непомерную плату за разрыв отношений. Однако не слишком большая сумма, которую стороны посчитают разумной и справедливой для привлечения покупателя и сохранения его заинтересованности, при наличии конкурентных предложений может быть установлена. Для продавца лучше согласиться на умеренную компенсацию за разрыв отношений, чем на пункт о недопустимости продажи, поскольку в первом случае у него останется возможность запрашивать предложения от других заинтересованных сторон.

Плата за разрыв отношений обычно согласуется до заключения договора купли- продажи, например, в письме о намерениях. Договор купли-продажи может в разделе о заявлениях и гарантиях содержать пункт, в котором говорится об отсутствии соглашений о компенсации за разрыв отношений. Пример:

Соглашения о компенсации за разрыв отношений: В связи с данной сделкой Продавцу не будет предъявлено никаких требований об уплате сумм за разрыв отношений или в рамках иных компенсационных соглашений.

Покупатель может настаивать на праве зачета, которое дает ему возможность зачитывать все потери, понесенные в результате нарушения договора, против платежей, которые он должен направить продавцу. Например, если сумма сделки оплачивается несколькими частями, а покупатель выявил, что часть дебиторской задолженности собрать невозможно, он может в одностороннем порядке уменьшить следующий платеж на сумму безнадежной задолженности. Продавец обычно сопротивляется включению этого пункта в договор, поскольку иначе полный контроль над платежами перейдет в руки покупателя.

В положениях о компенсации часто используется нонятие «корзина». Это сумма потерь в денежном выражении, которые должен понести покупатель прежде, чем он сможст покрыть их в соответствии с положениями о компенсации. Например, если «корзина» установлена на уровне 30 ООО долл. США и покупатель понес подлежащие компенсации потери в размере 31 ООО долл. США, он может возместить 1 ООО долл. США, а также все дальнейшие потери, которые могут возникнуть. «Корзина» - неплохая мысль с точки зрения эффективности, поскольку этот механизм удерживает покупателя от преследования продавца по поводу незначительных сумм.

Покупатель будет выступать за низкую «корзину», а продавец - за «высокую», но в итоге стороны обычно договариваются о величине «корзины» в диапазоне от одного до двух процентов от суммы сделки. Покупатель может также предложить отзываемую «корзину» на тот случай, если его потери связаны с преднамеренным нарушением продавцом своих заявлений и гарантий.

Это редко используется на практике, поскольку трудно доказать намерение продавца причинить ущерб покупателю.

Также договором может быть предусмотрено право выхода, которое используется в сделках с обменом акций и означает право продавца расторгнуть договор купли-продажи, если средняя цена акций покупателя упадет ниже определенного уровня. Хотя этот уровень может быть фиксированным, лучше все же рассчитывать относительную величину падения в процентах по сравнению с котировками акций группы сравнимых компаний. При использовании этого метода пункт о выходе нельзя будет применить, если падают акции всех компаний отрасли. Он сработает только в случае изменений, специфических для покупателя. Положение о праве на выход может также включать опцион, известный как право «пополненения счета», в соответствии с которым покупатель может увеличить коэффициент обмена акций или доплатить сумму денежными средствами, чтобы не допустить реализации права на выход. Хотя продавцам нравится иметь право на выход, на практике оно применяется редко. Несмотря ни на что, покупатель все же может подходить продавцу более других, так что стороны скорее договорятся о новой сумме сделки, чем расторгнут ее.

Вместо права на выход стороны могут согласиться на «предохранители». По соглашению о «предохранителях», которое всегда подразумевает сделку с обменом акций, коэффициент обмена фиксируется в пределах определенного диапазона цен акций покупателя. Однако в случае, когда к моменту закрытия сделки котировки поднимаются выше верхней границы этого диапазона, коэффициент обмена снижается, чтобы обеспечить изначально согласованную сумму сделки. И наоборот, если котировки акций покупателя опускаются ниже нижнего «предохранителя», коэффициент обмена повышается, чтобы сумма сделки не изменилась. «Предохранители» увеличивают уверенность продавца в том, что он получит всю согласованную стоимость компании, создавая, таким образом, серьезный мотив для завершения исполнения сделки. Учитывая большую определенность для продавца, «предохранители» делают сделку с оплатой акциями более похожей на сделку с оплатой денежными средствами, хотя и сохраняют преимущества всех платежей акциями, связанные с их отложенным характером налогов на доходы от прироста капитала.

Учитывая, что «предохранители» восстанавливают цену, которую получает продавец, в случае внезапных изменений котировок акций покупателя, маловероятным становится то, что сторонам придется возвращаться к новым переговорам о сумме сделки. Вместо этого соглашение о «предохранителях» автоматически скорректирует платеж при выходе цен акций за допустимый диапазон.

<< | >>
Источник: Стивен Брэгг. Слияния и поглощения: практическое руководство. 2011

Еще по теме СПЕЦИАЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ:

  1. 4.8. Учет специальной оснастки, специальной одежды и специального инструмента
  2. В.А. Чернов. Инвестиционный анализ: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальностям «Бухгалтерский учет, анализ и аудит», «Финансы и кредит», «Налоги и налогообложение», по специальностям экономики и управления. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ЮНИТИ-ДАНА. - 159 с., 2009
  3. Значительные различия между новым Положением об измерениях справедливой стоимости и Положением № 141
  4. 46.2. СПЕЦИАЛЬНОЕ ДЕЛОПРОИЗВОДСТВО
  5. Глава 10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ И ПЕРЕХОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 46. Переходные положения
  6. о Специальные налоговые режимы
  7. 8.5. Специальные виды убытков
  8. 2.11. Специальные налоговые режимы
  9. СПЕЦИАЛЬНЫЕ НАЛОГОВЫЕ РЕЖИМЫ
  10. 6.9. Специальные налоговые режимы
  11. Специальные правительственные фонды
  12. Специальные счета
  13. Специальные и диффузные культуры
  14. Документы по специальному учету
  15. 8.3. Специальные счета в банках
  16. Часть V. Специальные вопросы макроэкономики
  17. Тема 15. СПЕЦИАЛЬНЫЕ НАЛОГОВЫЕ РЕЖИМЫ
  18. ГЛАВА 8 СПЕЦИАЛЬНЫЕ НАЛОГОВЫЕ РЕЖИМЫ
  19. Раздел IV СПЕЦИАЛЬНЫЕ НАЛОГОВЫЕ РЕЖИМЫ
- Антикризисное управление - Деловая коммуникация - Документоведение и делопроизводство - Инвестиционный менеджмент - Инновационный менеджмент - Информационный менеджмент - Исследование систем управления - История менеджмента - Корпоративное управление - Лидерство - Маркетинг в отраслях - Маркетинг, реклама, PR - Маркетинговые исследования - Менеджмент организаций - Менеджмент персонала - Менеджмент-консалтинг - Моделирование бизнес-процессов - Моделирование бизнес-процессов - Организационное поведение - Основы менеджмента - Поведение потребителей - Производственный менеджмент - Риск-менеджмент - Самосовершенствование - Сбалансированная система показателей - Сравнительный менеджмент - Стратегический маркетинг - Стратегическое управление - Тайм-менеджмент - Теория организации - Теория управления - Управление качеством - Управление конкурентоспособностью - Управление продажами - Управление проектами - Управленческие решения - Финансовый менеджмент - ЭКОНОМИКА ДЛЯ МЕНЕДЖЕРОВ -