<<
>>

Проблема стабилизационной оговорки

Стабилизационная оговорка, предоставляющая дополнительные гарантии от неблагоприятных последствий изменения законодательства, является ключевым инструментом обеспечения стабильности условий хозяйственной деятельности иностранных инвесторов на территории принимающей страны.
Данная оговорка используется в инвестиционном законодательстве многих стран мира, особенно в развивающихся странах и в странах с переходной экономикой, где правовой режим переменчив, находится в процессе становления.

Применительно к инвестиционным отношениям «дедушкина оговорка» призвана обеспечивать инвестору неизменность условий реализации инвестиционного проекта, которые существовали на момент утверждения проекта или его вступления в силу. Речь идет о неизменности законодательных, правовых условий инвестиционной деятельности. Изменения рыночной конъюнктуры или форс-мажорные обстоятельства считаются нормальными предпринимательскими рисками, и по отношению к ним никаких гарантий неизменности условий быть не может.

Вопрос о целесообразности предоставления и содержании стабилизационной оговорки на протяжении целого ряда лет является одним из наиболее острых при разработке российского инвестиционного законодательства. При этом четко оформились две позиции. Сторонники стабилизационной оговорки использовали аргумент, что нельзя допускать создание для инвесторов условий, менее благоприятных, чем в других странах, которые, борясь за иностранные инвестиции, вводят в свое законодательство стабилизационные оговорки. Противники такой оговорки считали, что благодаря ей иностранным конкурентам российских компаний предоставляются преимущества. Особенно противились стабилизационным оговоркам фискальные органы, рассматривая их как покушение на свое право регулировать субъектов предпринимательской деятельности в фискальной области. Эти противоречия негативно сказываются на качестве решения данного вопроса в законодательстве.

Рассмотрим, как менялась стабилизационная оговорка на протяжении 90-х гг.

В соответствии со ст. 9 «Основ законодательства об иностранных инвестициях» от 5 июля 1991 г. гарантии неизменности условий инвестирования предоставлялись иностранным инвесторам на срок 10 лет, в течение которых должно было применяться законодательство, действовавшее на момент их осуществления. Принятый через месяц Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР» сократил продолжительность стабилизационной оговорки до одного года. В Законе «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991 г. № 1488-1 она была определена следующим образом: «Государство гарантирует стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности. В случае принятия законодательных актов, положения которых ограничивают права субъектов инвестиционной деятельности, соответствующие положения этих актов не могут вводиться в действие ранее, чем через год с момента их опубликования». Таким образом, был зафиксирован принцип стабильности, но срок был установлен минимальный.

Указ Президента Российской Федерации № 1466 от 27 сентября 1993 г. «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями» установил, что «вновь издаваемые нормативные акты, регулирующие условия функционирования на территории Российской Федерации иностранных и совместных предприятий, не действуют в течение трех лет в отношении предприятий, существующих на момент вступления в силу этих актов». Указ Президента № 2285 от декабря 1999 г. «Вопросы соглашений о разделе продукции при пользовании недрами» распространил срок действия стабилизационной оговорки на весь срок действия соответствующих соглашений. Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» воспроизвел эту норму.

В законе же об иностранных инвестициях стабилизационная оговорка сформулирована иначе, чем в законодательстве о СРП. В соответствии со ст. 9 ее применение ограничено следующими областями. 1)

Стабилизационная оговорка распространяется только на изменения: —

ввозных таможенных пошлин (за исключением введенных в целях защиты экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с федеральным законодательством); —

федеральных налогов (за исключением акцизов и НДС на товары, производимые на территории РФ); —

взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд, а после вступления в силу части второй НК РФ — единого социального налога (взноса)); —

иных изменений в законодательстве, ведущих к увеличению совокупной налоговой нагрузки либо устанавливающих режим дополнительных запретов на осуществление ПИИ по сравнению с теми, которые действовали в момент начала инвестиционного проекта (за исключением случаев, когда соответствующие изменения в законодательстве приняты в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, а также обеспечения обороны страны и безопасности государства). 2)

Стабилизационной оговоркой могут воспользоваться только организации, осуществляющие приоритетные инвестиционные проекты45. 3)

Стабилизационная оговорка действует на протяжении всего срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет с начала его финансирования.

В исключительных случаях (при осуществлении приоритетных проектов в сфере производства или создания транспортной или иной инфраструктуры с суммарным объемом ПИИ не менее 1 млрд. руб.) срок действия стабилизационной оговорки может быть продлен на основании решения Правительства РФ.

Данная формулировка стабилизационной оговорки является неадекватной как с точки зрения объективных потребностей в создании гарантий деятельности иностранных инвесторов, так и с учетом российского опыта в этой области последнего десятилетия. В первую очередь вызывает сомнения принцип распространения данной оговорки исключительно на определенные группы инвесторов. Ранее в соответствии с «Основами законодательства СССР об иностранных инвестициях» и Законом «Об иностранных инвестициях в РСФСР» эта оговорка действовала в отношении всех иностранных инвесторов. Оговорка должна быть распространена на всех инвесторов, а не на их отдельные группы.

Кроме того, произошла замена закрепленного в ранее действовавших законодательных актах принципа неизменности условий инвестиционной деятельности в течение определенного срока принципом отсрочки вступления в силу отдельных изменений в законодательстве. В рассматриваемом законе и в поправках в закон об инвестиционной деятельности вместо того, чтобы зафиксировать принцип «неизменности условий»,

сделаны попытки перечислить условия, которые так или иначе фиксируются, т.е. могут некоторое время оставаться неизменными. Перечень условий закономерно вызывает много вопросов. Кроме того, подобный перечень условий не может быть исчерпывающим.

Действие стабилизационной оговорки не распространяется на случаи введения новых, более высоких экспортных пошлин, внешнеторговых квот, пересмотра ставок одного из важнейших налогов — НДС, внесения изменений в законодательство субъектов Федерации. Необходимо распространить эту гарантию на все факторы, способные повлиять на экономическую ситуацию для бизнеса.

Положительным моментом, но весьма условно, можно считать продление максимального срока действия оговорки до семи лет.

Для многих капиталоемких проектов стабилизационная оговорка сроком семь лет представляется явно недостаточной. Стабилизационная оговорка в российском законодательстве предоставляется только на период окупаемости проекта. Нормально же такая оговорка должна действовать даже не на период окупаемости, а на весь срок действия проекта. В законе об иностранных инвестициях стабилизационная оговорка обязательно должна включать в себя не только срок окупаемости, но и срок, в течение которого инвестор сможет получить (как минимум) разумную прибыль на вложенный капитал. Если же по каким-либо причинам в закон не удастся включить этот более обоснованный экономически критерий срока действия оговорки, то желательно ее хотя бы продлить. В инвестиционном законодательстве ряда стран инвестору предоставляется по крайней мере 10 лет неизменности условий.

Законом об иностранных инвестициях установлено, что «дифференциация сроков окупаемости проектов в зависимости от их видов определяется в порядке, установленном Правительством РФ». Таким образом, окупаемость становится уже не индивидуальной технико-экономической чертой того или иного проекта, а видовым показателем, определяемым органом власти.

Не отвечает интересам инвесторов и трактовка законодателем «неблагоприятных изменений» законодательства как чисто фискальных изменений. Между тем такие условия могут иметь не фискальный характер типа квотирования, лимитов, лицензирования и т.п., весьма нередких в российской законодательной практике. По закону такие ограничения не могут рассматриваться как «неблагоприятные изменения», и, следовательно, инвестор от них никак не гарантирован.

Поскольку к договорам между юридическими лицами стабилизационная оговорка отношения не имеет (стабильность для инвестора не гарантирует стабильности для его подрядчиков), то существенное ухудшение условий предпринимательства (например, в результате резкого повышения налоговых ставок) может повлечь за собой нерентабельность всей цепочки организаций и предприятий, заключивших подрядные, субподрядные и иные договоры с инвестором (у которого тем временем по «оговорке» условия предпринимательства остаются неизменными).

В наиболее тяжелых случаях это может вызвать коллапс всей системы хозяйственных связей инвестора. В принципе в перспективе может быть поставлен вопрос и о распространении стабилизационной оговорки на подрядчиков и субподрядчиков инвестора.

Понятно, что любые, даже весьма ограниченные гарантии неизменности условий предпринимательской деятельности лучше их полного отсутствия. Вместе с тем необходимо констатировать, что подлинных гарантий стабильности современное российское законодательство не обеспечивает.

В действующем российском законодательстве наиболее приемлемая для инвесторов формулировка дедушкиной оговорки содержится в Законе «О соглашениях о разделе продукции»: «В случае, если в течение срока действия соглашения законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации и правовыми актами органов местного самоуправления будут установлены нормы, ухудшающие коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашения, в соглашение вносятся изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, которые могли быть им получены при применении действовавших на момент заключения соглашения законодательства Российской Федерации, законодательства субъектов Российской Федерации и правовых актов органов местного самоуправления».

В других законах, в том числе в Законе об иностранных инвестициях, присутствуют иные, значительно менее удачные формулировки. Представляется необходимым в связи с этим унифицировать российское законодательство в вопросе о стабилизационной оговорке, «подтянув» его до более либерального уровня. Это может быть осуществлено двумя способами: либо вернуться в них к стабилизационной оговорке, использовавшейся в начале 90-х гг. в предыдущих редакциях основных инвестиционных законов, либо принять формулировку из законодательства о СРП.

<< | >>
Источник: А.Г. Аверкин. ПОЛИТИКА ПРИВЛЕЧЕНИЯ ПРЯМЫХ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В РОССИЙСКУЮ ЭКОНОМИКУ. 2001

Еще по теме Проблема стабилизационной оговорки:

  1. Глава III. Дискуссионные проблемы выбора стабилизационной политики
  2. ОГОВОРКИ О ВОЙНЕ И ВОЕННЫХ РИСКАХ § 1. Оговорка Балтийской конференции 1939 г. о военных рисках для тайм-чартеров: кодовое наименование — «Комуортайм».
  3. 3.4.Оговорки в тексте векселя
  4. § 2. Вексельные оговорки
  5. § 12. Оговорки перевозчика
  6. § 6. Специальные оговорки во внешнеэкономических сделках
  7. Оговорки и замечания
  8. Оговорка о существенном изменении обстоятельств
  9. Глава 4. Юридическая техника векселя: реквизиты и оговорки
  10. 6.1. СТАБИЛИЗАЦИОННАЯ ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ПОЛИТИКА
  11. VI. Расчет стабилизационного резерва
  12. Глава 16 СТАБИЛИЗАЦИОННАЯ ПОЛИТИКА ГОСУДАРСТВА            
  13. Стабилизационный фонд
  14. Глава II. Стабилизационная политика в открытой экономике