<<
>>

10.2. Нарушения, непосредственно связанные с порядком совершения или исполнения сделки

Совершение дилерских сделок брокерско-дилерской компанией в ущерб интересам клиентов. Данный вид нарушений прав и законных интересов клиентов носит название «торговля вперед — торговля на перспективу» и заключается в следующем.

Брокерско- дилерская компания осуществляет дилерские сделки по ценам, более благоприятным, чем цена клиентского лимитного поручения, если клиент не осуществляет контроль за очередностью исполнения поручений.

Такие дилерские сделки можно выявить при сопоставлении данных внутреннего учета и документов торговых систем, в которых фиксируется время совершения сделки. Для проверки инспекторам необходимо ознакомиться со следующими документами: ¦

поручениями клиентов, в которых должна содержаться информация о дате и времени их получения; ¦

журналом брокерских сделок за определенный период; ¦

реестром сделок, полученным от организатора торговли за определенный период; ¦

журналом дилерских сделок за определенный период.

При проверке следует обратить внимание на даты и время получения брокерско-дилерской компанией клиентских поручений и сравнить их с датами и временем совершения брокерских и дилерских сделок с определенной ценной бумагой.

Незаконное использование средств клиентов и несанкционированные сделки. В данном случае следует обратить внимание на наличие двух возможных вариантов.

С одной стороны, брокерско-дилерская компания не вправе распоряжаться средствами клиента, находящимися у нее, без соответствующего поручения последнего. Данное ограничение четко установлено нормативными правовыми актами и правилами само- регулируемых организаций. Однако такое нарушение, как несанкционированное использование клиентских средств, обычно денежных, для целей брокерско-дилерской компании или других ее клиентов до сих пор имеет место. Несанкционированные сделки совершаются, как правило, на внебиржевом рынке.

Если проверить >акт сделки по биржевым отчетам не представляет особой сложно- ти, по крайней мере для регулирующих органов, то скрыть сделку, овершенную брокерско-дилерской компанией со средствами кли- нта на внебиржевом рынке без санкции и даже без ведома после- (него, достаточно просто.

С другой стороны, к данному виду нарушений можно отнести факты использования некомпетентности и злоупотребления доверием клиентов в случаях, когда брокерско-дилерской компании известно, что клиент в значительной мере полагается на рекомендации менеджера счета при принятии инвестиционных решений или клиент выдает на имя брокерско-дилерской компании соответствующие доверенности, позволяющие распоряжаться денежными средствами и ценными бумагами, принадлежащими клиенту. Такая позиция объясняется следующим. Менеджер счета, располагая информацией об инвестиционных целях клиента, сознательно предлагает осуществить вложения в ценные бумаги, не соответствующие этим целям.

Такой вид нарушений прав клиентов, как несанкционированные сделки, был чрезвычайно распространен на этапе становления рынка ценных бумаг в нашей стране, когда отсутствовали четкие требования к учету и отчетности в брокерско-дилерской компании, а обороты внебиржевого рынка значительно превышали биржевые обороты. Сейчас такого рода нарушения тоже имеют место, но встречаются уже гораздо реже.

Выявить данное нарушение можно на основании данных внутреннего учета и бухгалтерской информации брокерско-дилерской компании. Для этого достаточно проанализировать такие документы: ¦

поручения клиентов на сделки, в которых должна содержаться информация о дате и времени их получения брокерско-ди- лерской компанией; ¦

журнал брокерских сделок данного клиента за определенный период; ¦

реестр сделок, полученный от организатора торговли, за определенный период; ¦

договоры купли-продажи ценных бумаг, в отношении которых имеются подозрения в том, что сделки были совершены без ведома клиента, но за его счет; ¦

выписки о движении денежных средств клиента по специальному брокерскому счету за определенный период; ¦

выписки по счетам депо клиента за определенный период; ¦

отчеты, предоставляемые клиентам.

Сопоставив указанные документы, можно сделать однозначный вывод о наличии или отсутствии факта нарушения прав и законных интересов клиентов.

Манипулирование средствами клиентов.

Обычно договором на брокерское обслуживание предусмотрено, что брокерско-дилерская компания получает комиссионное вознаграждение за проведенные сделки, независимо от их прибыльности. Механизм манипулирования средствами клиентов заключается в следующем. Если была совершена брокерская сделка, брокерско-дилерская компания автоматически рассчитывает и списывает в свою пользу комиссионное вознаграждение по установленному тарифу. Такой подход в принципе можно считать правильным, так как разделить все сделки купли- продажи ценных бумаг по каким-то признакам, критериям, в зависимости от которых будет взиматься или не взиматься комиссионное вознаграждение, не представляется возможным. В любом случае эти критерии будут условны, признаки субъективны, что породит еще больше споров между клиентом и брокерско-дилерской компанией.

Но такой способ взимания комиссионного вознаграждения служит основой для злоупотреблений, которые допускают недобросовестные брокерско-дилерские компании, осуществляющие сделки купли-продажи ценных бумаг для клиента, единственной целью которых является комиссионное вознаграждение. Этот вид злоупотреблений называется «чернинг» или «сбивание масла» (churning в пер. с англ. означает «сбивание масла»). Он позволяет увеличивать комиссионное вознаграждение брокерско-дилерской компании, сумма которого вычитается из выручки при продаже ценных бумаг или относится на себестоимость при покупке. Чрезмерный «чернинг» может привести к существенному истощению счета клиента. Обычно такие сделки осуществляются без ведома клиента, когда у брокерско-дилерской компании есть доверенность на совершение операций по клиентскому денежному счету и она является оператором (попечителем) счета депо клиента. В некоторых случаях брокерско- дилерская компания, пользуясь имеющимся у нее влиянием на принятие клиентом инвестиционных решений, создает ситуацию и (или) вынуждает клиента давать поручения на совершение таких сделок. Однако даже если брокерско-дилерская компания ставит клиента в известность о намерении совершить такие сделки, подобная деятельность все равно расценивается как недобросовестная, так как брокерско-дилерская компания навязывает клиенту сделки исходя из собственных корыстных мотивов, а не интересов клиента.

В США биржевые правила и нормы Комиссии по ценным зумагам и биржам запрещают «чернинг».

Однако доказать факт его применения брокерско-дилерской компанией, как правило, очень трудно.

Для доказательства факта «чернинга» требуются следующие условия:

во-первых, брокерско-дилерская компания должна располагать официальным контролем за принятием инвестиционных решений с использованием средств клиента. Как правило, этот контроль выражается в наличии соответствующей доверенности, выданной клиентом на имя брокерско-дилерской компании. Устного соглашения на право управления средствами клиента в данном случае недостаточно, российское законодательство не допускает возможность использования такой схемы работы. Сложнее доказать факты «чернинга», когда имеет место так называемый контроль де-факто, когда клиент на постоянной основе следует всем рекомендациям брокерско-дилерской компании или одобряет сделки уже после их совершения;

во-вторых, присутствие умысла со стороны брокерско-дилерской компании, когда сделки с ценными бумагами сознательно совершаются с целью получения дополнительного комиссионного вознаграждения и в ущерб интересам клиента. В данном случае необходимо тщательно изучить принципы взимания комиссионного вознаграждения и порядок взаиморасчетов между брокерско-дилер- ской компанией и клиентом;

в-третьих, наличие повышенной торговой активности по счету клиента. Однако само по себе большое число сделок еще не может быть доказательством «чернинга».

Специалистами из США предлагается использовать следующие количественные показатели для подтверждения фактов «чернинга» :

К1 — стоимость обслуживания активов (в процентах). Данный показатель рассчитывается как отношение издержек клиента, связанных с исполнением поручений, таких как комиссионное вознаграждение и процент за маржинальный кредит, уплаченных брокерско-дилерской компании, оплата услуг инфраструктурных организаций, продажные скидки и т.п., к средней стоимости портфеля ценных бумаг клиента за определенный период;

К2 — коэффициент оборачиваемости. К2 рассчитывается как отношение суммарной стоимости купленных ценных бумаг за один рабочий день к средней стоимости портфеля ценных бумаг клиента.

Данное соотношение показывает, во сколько раз оборот по счету превышает остаток средств.

За рубежом принято руководствоваться следующими критериями (табл. 10.1).

Таблица 10.1

Критерии наличия «чернинга» в брокерско-дилерской компании Описание признака К1, % К2 Возможность присутствия фактов «чернинга» 4 2 Предположительное наличие фактов «чсрнинга» 8 4 Очевидное наличие фактов «чернинга» 12 6 Помимо количественных показателей при проверке следует проанализировать, насколько постоянен состав портфеля ценных бумаг клиента. Предлагается использовать такие числовые ориентиры: ¦

45% ценных бумаг находятся в клиентском портфеле менее полугода; ¦

67% ценных бумаг находятся в клиентском портфеле менее девяти месяцев; ¦

82% ценных бумаг находятся в клиентском портфеле менее одного года.

Но такой анализ должен учитывать также рыночную ситуацию и инвестиционные качества ценных бумаг.

Считается, что у клиента, придерживающегося неспекулятивной стратегии, количество сделок с ценными бумагами за месяц не должно превышать десяти. Если было совершено более 15 сделок в месяц, данный факт должен привлечь внимание регулирующих органов как потенциальное нарушение.

«Парковка». Теоретически термин «парковка» предполагает вложение средств в надежный и малорисковый инструмент на время до рассмотрения альтернативных инвестиционных возможностей. Например, инвестор может положить средства, вырученные от продажи акций или облигаций, на депозит, приносящий проценты, на время, пока рассматривается вопрос покупки других ценных бумаг. Такая операция сама по себе нарушением не является. Но термин «парковка» используется также для определения незаконных операций. В этом случае «парковка» представляет собой серию 1ераций, в результате которых брокерско-дилерская компания пе- зводит чьи-либо ценные бумаги на счет своего клиента без его ве- эма или с его формального согласия (когда он не знает о подлин- ой цели данной операции) для того, чтобы скрыть настоящего ладельца ценных бумаг.

Такие сделки являются простой ширмой осуществляются за короткий период времени. Естественно, «пар- овка» является возмездной операцией, т.е. инвестор, желающий крыть, что он является собственником ценных бумаг, выплачивает паркующей» брокерско-дилерской компании гонорар (или компен- ацию) за возможные неблагоприятные изменения рыночной цены ;ли гарантирует выкупить эти ценные бумаги по фиксированной ;ене в конкретное время. В результате данной операции из оборота [зымается определенный пакет ценных бумаг и помещается в «под- юнтрольные руки».

Такая операция может использоваться в различных целях. 3 частности, «парковка» применяется при ликвидации и уменьше- ши рискованных позиций для того, чтобы формально удовлетво- )ить требования, предъявляемые регулирующими органами к собственным средствам или иным нормативам, обязательным для юблюдения брокерско-дилерской компанией. Цель подобных операций также может состоять в том, чтобы умышленно «вывести» ценные бумаги какого-либо эмитента из оборота (сократить число ценных бумаг в широкой продаже) в целях манипулирования ценами. Данные операции могут проводиться для ускорения процесса заключения соглашения об андеррайтинге, что требует избавления от «лишних» ценных бумаг, сведя общее число обращаемых акций до требуемого минимума. Операции по «парковке» осуществляются при проведении кампании по скупке акций с целью получения контрольного пакета лицом, не желающим раскрывать свое инкогнито перед регулирующими органами, либо эмитентом.

Естественно, брокерско-дилерская компания не уведомляет клиента о сомнительном характере данных сделок, а также о получаемом за проведение «парковки» вознаграждении.

Выявить факты «парковки» можно при помощи анализа следующих документов: ¦

расчета размера собственных средств брокерско-дилерской компании; ¦

журнала брокерских сделок за определенный период; ¦

журнала дилерских сделок за определенный период; ¦

выписок по счетам депо клиентов и брокерско-дилерской компании за определенный период.

При анализе расчета собственных средств следует обратить внимание на состав финансовых вложений, принимаемых к расчету. При этом целесообразно рассмотреть показатель размера собственных средств в динамике, и не только на отчетные даты, но и на выбранные даты, например в середине месяца. Скачкообразные изменения размера собственных средств брокерско-дилерской компании, как правило, свидетельствуют о нестабильном финансовом положении. Факт соответствия требованиям, предъявляемым к размеру собственных средств брокерско-дилерской компании, только на отчетные даты (в другое время этот показатель значительно ниже установленного минимума) может свидетельствовать о присутствии «парковки». Чтобы доказать это, необходимо изучить содержание клиентских поручений и отчетов, предоставляемых клиентам.

Следует также обратить внимание на записи о крупных сделках или сериях сделок, проведенных по счетам клиента в конце месяца и сразу же в начале следующего месяца.

Нарушения прав клиентов, связанные со сделками, совершенными на рынке ценных бумаг работниками брокерско-дилер- ской компании. Работники брокерско-дилерской компании, совершая сделки на рынке ценных бумаг за собственный счет, могут использовать служебную информацию, тем самым нарушая права клиентов. При совершении собственных сделок работник брокерско-дилерской компании должен соблюдать принцип первичности интересов клиентов и брокерско-дилерской компании. Работники брокерско-дилерской компании не должны использовать информацию о состоянии счетов клиентов и брокерско-дилерской компании при принятии собственных инвестиционных решений.

Порядок совершения работниками брокерско-дилерской компании сделок на рынке ценных бумаг должен четко регламентироваться внутренними документами брокерско-дилерской компании и являться объектом пристального внимания со стороны службы внутреннего контроля (контролера) брокерско-дилерской компании. Проверке службы внутреннего контроля должна подвергаться каждая сделка, совершенная работником.

За рубежом операции, совершаемые за счет и (или) в интересах работников брокерско-дилерской компании, жестко регламентируются как регулирующими органами, так и подразделениями внутреннего контроля. Можно выделить некоторые основополагающие принципы регламентации, к которым относятся: неспекулятивный характер сделок; полное раскрытие информации об имущественном юложении работника перед брокерско-дилерской компанией, вклю- [ая информацию о состоянии счетов; равные условия при обслуживании сделок клиентов и работников, в частности, это касается дей- :твий при подаче поручений. Описанные принципы должны юблюдаться и российскими брокерско-дилерскими компаниями, так сак полностью соответствуют предъявляемым регулирующим орга- -юм требованиям о соблюдении приоритета интересов клиента, добросовестности и конфиденциальности сведений о состоянии счетов клиентов.

При проведении проверки необходимо выяснить, есть ли сре- ци клиентов работники брокерско-дилерской компании и какой порядок контроля предусмотрен за их сделками. Документы, подлежащие проверке: ¦

штатное расписание; ¦

список клиентов на брокерское обслуживание; ¦

инструкция о внутреннем, контроле; ¦

отчеты контролера; ¦

журнал сделок работника за определенный период; ¦

журнал брокерских сделок за определенный период.

Возможные случаи нарушений прав клиентов при совершении маржинальных сделок. Маржинальные сделки могут быть весьма выгодными как для клиентов, так и для брокерско-дилерской компании. Клиенту предоставляется возможность покупать ценные бумаги с частичной или отсроченной оплатой под обеспечение активов (ценных бумаг и денежных средств), находящихся в его портфеле. При этом все ценные бумаги клиента хранятся на счетах депо, попечителем или оператором которых выступает брокерско-дилер- ская компания. Для нее обслуживание маржинальных сделок чрезвычайно выгодно: во-первых, спрэд между ставкой привлечения средств брокерско-дилерской компанией и процентной ставкой, уплачиваемой клиентом, является значительным источником дохода брокерско-дилерских компаний; во-вторых, покупка с частичным обеспечением создает кредитное плечо и позволяет клиенту иметь в распоряжении больший объем активов. Таким образом, увеличивается объем сделок, совершаемых клиентами, а следовательно, возрастает и комиссионное вознаграждение брокерско-дилерской компании.

В то же время с маржинальной торговлей связан и целый ряд сложностей для клиента. Главную из них можно сформулировать следующим образом. Желая всеми возможными способами побудить клиента приобретать ценные бумаги в кредит, брокерско-дилерская компания старается по возможности умалчивать о чрезмерных рисках, возникающих при осуществлении маржинальной торговли. В результате таких рискованных сделок клиент в самый неожиданный момент получает «маржинальное требование» или обнаруживает, что его позиция принудительно ликвидирована с убытками. Здесь следует обратить внимание на то, что весь риск по маржинальным сделкам ложится на клиента, а риски брокерско-дилерской компании минимальны.

При совершении маржинальных сделок наиболее распространенным нарушением является сознательное или несознательное пренебрежение установленными нормативами. Так как маржинальные сделки выгодны брокерско-дилерской компании, она игнорирует требования регулирующих органов к их осуществлению, тем самым подвергая клиента чрезмерному риску. Другая опасность для клиента, таящаяся в маржинальной торговле, заключается в том, что бро- керско-дилерская компания использует для кредитования ценными бумагами или денежными средствами одного клиента средства других своих клиентов, которые могут об этом и не подозревать.

Документы для проверки и анализа: ¦

соглашение о предоставлении услуг по совершению маржинальных сделок; ¦

бухгалтерские документы, на основании которых можно осуществить расчет величины обеспечения, уровня маржи и установленных нормативов; ¦

журнал учета направленных клиентам требований о внесении средств в размере, достаточном для увеличения уровня до ограничительного уровня маржи; ¦

журнал брокерских сделок за определенный период.

При проверке соответствия маржинальных сделок требованиям регулирующих органов осуществляется расчет показателей на заданные даты, оцениваются действия брокерско-дилерской компании по поддержанию требуемых нормативов. Необходимо также удостовериться в том, что все маржинальные сделки осуществляются только через организаторов торговли и только с определенными ценными бумагами.

Анализ условий соглашения о предоставлении услуг по совершению маржинальных сделок позволит сделать вывод об условиях займа; размере процента, уплачиваемого клиентом за пользование кредитом; форме и порядке отчетности перед клиентом.

К нарушениям, связанным с совершением маржинальных сделок, можно отнести также жалобы клиентов на то, что брокерско- силерская компания открывает маржинальный счет, не объяснив слиенту всех дополнительных рисков и возможных сложностей, связанных с маржинальной торговлей. Так как при торговле с ис- юльзованием маржинального счета вовлекаются заемные средства, юзникают дополнительные риски, о которых клиенту должно быть известно заранее.

Нарушения прав клиентов, связанные с торговлей через Интернет, выделены в отдельную группу, однако их связь с используемыми на рынке ценных бумаг интернет-технологиями условна. Просто в настоящее время наиболее часто они встречаются именно у интер- нет-брокеров.

При заключении договора на брокерское обслуживание клиентам следует весьма серьезно отнестись к выбору типа поручения. Например, «стоп»-поручение содержит в себе следующие угрозы для средств клиента.

Данный вид манипуляции практикуется с акциями средней ликвидности. Суть состоит в том, что брокерско-дилерская компания, получив от своего клиента поручение продавать бумаги как только цена (даже на незначительное время) снизится, например, на 5%, может самостоятельно спровоцировать такую ситуацию на рынке. В результате брокерско-дилерская компания получает комиссионное вознаграждение, а клиент — сделку, в которой он, может быть, не заинтересован.

Второй вид нарушений связан с частичным исполнением заявки. Оно имеет смысл только в случае фиксированного комиссионного вознаграждения, взимаемого с каждой сделки. Клиент может поручить брокерско-дилерской компании приобрести ценные бумаги, соглашаясь либо на частичное исполнение поручения, если клиенту требуется 1000 акций сразу, а на рынке сейчас продается только 200, либо на условия «все или ничего». Допустим, что три клиента одной брокерско-дилерской компании поручили приобрести для них по 1000 акций эмитента А. На рынке имеется предложение на продажу, но только на 1000 акций эмитента А. По правилам, брокерско- дилерская компания должна полностью исполнить поручение клиента, полученное по времени раньше других, и получить комиссионное вознаграждение за эту сделку в размере X. Оставшиеся два поручения брокерско-дилерская компания, если это возможно, должна выполнить позже в порядке очередности, когда на рынке появятся соответствующие предложения на продажу. Однако брокерско-дилерская компания делит приобретаемые 1000 акций между тремя клиентами (например: 300, 300 и 400) и взимает с каждого из них определенную сумму фиксированных комиссионных. Очевидно, что при совершении последующих сделок по приобретению оставшейся части ценных бумаг для каждого из них (соответственно: 700, 700 и 600) брокерско-дилерская компания не будет взимать комиссию. Но ведь ситуация на рынке меняется каждую минуту, и необходимость в приобретении акций эмитента А может исчезнуть вовсе. Выгода брокерско-дилерской компании вместо комиссионных в размере X составит ЗХ.

Задержка предоставления клиентам подтверждений по сделкам нередко используется брокерско-дилерскими компаниями на ликвидном рынке. Суть нарушения в следующем. Брокерско-дилерская компания получает поручение на покупку ценных бумаг по рыночной цене, исполняет его, но не сообщает о сделке клиенту, а занимает выжидательную позицию. Если котировки опустятся, клиенту отправляется подтверждение о покупке, взимается комиссионное вознаграждение. В результате клиент совершает невыгодную покупку. Если котировки поднимутся, брокерско-дилерская компания не ставит клиента в известность о совершенной сделке и продает этот пакет по рыночной цене от своего имени (возможно, этому же клиенту), выигрывая на разнице курсов.

Нарушения прав клиентов при обслуживании через Интернет редко принципиально отличаются от обычных нарушений. Следовательно, для их выявления можно использовать стандартные, уже описанные нами способы. Однако в некоторых случаях для выявления нарушений прав клиентов при совершении брокерско-дилер- скими компаниями сделок с использованием интернет-технологий требуется детальное изучение технических средств и программного обеспечения.

<< | >>
Источник: Вилкова Т.Б.. Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг : учебное пособие. - М.: КНОРУС. - 168 с.. 2010

Еще по теме 10.2. Нарушения, непосредственно связанные с порядком совершения или исполнения сделки:

  1. 7.6. Защита нарушенных и оспариваемых гражданских прав в административном порядке
  2. 4.11. Налоговые нарушения и ответственность за их совершение
  3. ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ И ИНЫХ НЕПОСРЕДСТВЕННО СВЯЗАННЫХ С НИМИ ОТНОШЕНИЙ
  4. ИНСТРУКЦИЯ О ПОРЯДКЕ СОВЕРШЕНИЯ ОПЕРАЦИЙ С КАРТОЧКАМИ VTM (ДЛЯ КАССИРОВ)
  5. 6.1. Технология совершения сделки на внебиржевом рынке
  6. 7.6. СДЕЛКИ, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ
  7. 2.4.2. Организация раздельного учета НДС, предъявленного поставщиками, при оказании работ, услуг, непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, вывезенных в режиме экспорта
  8. 3.5.4. Проблемы, связанные с нарушением традиционных предположений регрессионного анализа
  9. III. Институты исполнения контрактов частного порядка: коалиция магрибских торговцев
  10. 10.1. Нарушения, связанные с выбором объектов инвестиций и поиском клиентов