<<
>>

Статья 44. Требования к специализированному депозитарию

Комментарий к статье 44

1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к специализированному депозитарию ИФов (акционерного и паевого).

2. Согласно п.

1 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий ИФа (акционерного и паевого) осуществляет свою деятельность только на основании лицензии специализированного депозитария. На ее основании специализированный депозитарий осуществляет деятельность по учету и хранению имущества ИФа, а также по осуществлению контроля за деятельностью АИФа или управляющей компании ИФа (акционерного или паевого).

Кроме того, на основании указанной лицензии специализированный депозитарий вправе осуществлять деятельность по учету и хранению иного имущества (активов), контролю за распоряжением этим имуществом (активами), а также по иному контролю. Такое право специализированный депозитарий получает в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В соответствии с Законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" специализированный депозитарий осуществляет:

контроль за соответствием деятельности по распоряжению средствами пенсионных накоплений, переданными в доверительное управление управляющим компаниям Пенсионного фонда РФ, требованиям Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", иных нормативных актов, инвестиционной декларации;

учет ценных бумаг и учет перехода прав на ценные бумаги, приобретенные в результате инвестирования средств пенсионных накоплений, а также хранение сертификатов ценных бумаг;

контроль за определением стоимости чистых активов, находящихся в управлении управляющих компаний в целях Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации";

контроль за перечислением в Пенсионный фонд РФ средств на выплаты за счет средств пенсионных накоплений.

На основании Закона "О негосударственных пенсионных фондах" специализированный депозитарий осуществляет:

ежедневный контроль за соответствием деятельности по распоряжению средствами пенсионных накоплений, переданными в доверительное управление управляющим компаниям, осуществляющим инвестирование средств пенсионных накоплений, требованиям Закона "О негосударственных пенсионных фондах", иных нормативных правовых актов, инвестиционной декларации;

учет ценных бумаг, учет перехода прав на ценные бумаги, приобретенные в результате инвестирования средств пенсионных накоплений, и хранение сертификатов ценных бумаг;

контроль за определением стоимости чистых активов, находящихся в управлении управляющих компаний, в целях Закона "О негосударственных пенсионных фондах".

Закон "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" устанавливает, что специализированный депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг в документарной форме и учету прав на ценные бумаги, в которые инвестированы накопления для жилищного обеспечения, переданные в доверительное управление управляющим компаниям, а также осуществляет контроль за распоряжением этими накоплениями.

Закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" определяет, что специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением управляющей компанией ограничений размещения средств компенсационного фонда, правил размещения этих средств и требований к их размещению, установленных Законом "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" и инвестиционной декларацией, принятой саморегулируемой организацией оценщиков.

В Законе "Об ипотечных ценных бумагах" установлено, что специализированный депозитарий осуществляет учет и хранение имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением этим имуществом.

3. В пункте 2 ст.

44 Закона N 156-ФЗ установлены основные требования, которым должен удовлетворять депозитарий, претендующий на статус специализированного депозитария ИФа. Такой депозитарий должен быть юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ, т. е. являться резидентом Российской Федерации. При этом установлены ограничения на организационно-правовые формы, в которых должен быть создан этот депозитарий. Для получения статуса специализированного депозитария депозитарий должен быть хозяйственным обществом, созданным в форме акционерного общества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью. В иных организационно-правовых формах (полное товарищество, товарищество на вере, производственный кооператив и т. д.) создание специализированного депозитария инвестиционного фонда не допускается. 4.

Пункт 3 ст. 44 Закона N 156-ФЗ устанавливает исключительное право специализированного депозитария на использование в своем фирменном наименовании слов "инвестиционный фонд", "акционерный инвестиционный" или "паевой инвестиционный фонд" в сочетании со словами "специализированный депозитарий" или "депозитарий". Другим юридическим лицам использование в своем фирменном наименовании этих слов запрещено. 5.

Согласно п. 4 ст. 44 Закона N 156-ФЗ деятельность специализированного депозитария осуществляется на договорной основе. При этом специализированный депозитарий заключает договор со следующими лицами:

АИФом (если функции единоличного исполнительного органа АИФа переданы управляющей компании);

управляющей компанией (если управляющая компания осуществляет доверительное управление активами АИФа или ПИФа).

Следует отметить, что в п. 6 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на заключение специализированным депозитарием договоров с лицами, перечисленными выше. Эти ограничения направлены на снижение возможности возникновения конфликта интересов и защиту прав и законных интересов инвесторов. В частности, специализированный депозитарий не имеет права заключать договоры с АИФом и управляющей компанией ИФов в следующих случаях:

если управляющая компания и специализированный депозитарий являются основным и дочерним либо преобладающим и зависимым по отношению друг к другу обществами;

если специализированный депозитарий является владельцем акций АИФа, с которым или с управляющей компанией которого заключается договор;

если специализированный депозитарий является владельцем инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, в отношении которого с управляющей компанией заключается договор.

Как установлено в п.

4 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, специализированный депозитарий вправе заключать договоры не только с АИФом и управляющей компанией ИФа (акционерного и паевого), но и в случаях, предусмотренных федеральными законами, с иными лицами.

В соответствии с Законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с Пенсионным фондом РФ.

На основании Закона "О негосударственных пенсионных фондах" специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с НПФ, осуществляющим деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию.

Закон "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" устанавливает, что специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с уполномоченным федеральным органом и договоры об оказании услуг специализированного депозитария управляющим компаниям.

Согласно Закону "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" специализированный депозитарий заключает договор с саморегулируемой организацией оценщиков, а также управляющей компанией, которая осуществляет размещение средств компенсационного фонда в целях их сохранения и увеличения.

В Законе "Об ипотечных ценных бумагах" установлено, что специализированный депозитарий заключает договор с управляющим ипотечным покрытием. 6.

В пункте 5 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяется минимальный срок, на который может быть заключен договор между специализированным депозитарием и управляющей компанией закрытого ПИФа. Срок действия такого договора не может быть менее срока действия договора доверительного управления закрытым ПИФом. В статье 12 Закона N 156-ФЗ установлено, что срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого ПИФа.

Таким образом, и срок действия договора специализированного депозитария с управляющей компанией закрытого ПИФа не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого ПИФа. 7.

Пункт 7 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет виды деятельности, с которыми специализированный депозитарий вправе совмещать свою деятельность, помимо тех, которые он может осуществлять на основании лицензии специализированного депозитария. К их числу относятся:

деятельность кредитной организации, в том числе банковской (банк) и небанковской;

профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, в том числе брокерская, дилерская, управление ценными бумагами, депозитарная (если она не связана с проведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организатора торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с таким организатором торговли и (или) клиринговой организацией).

С иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг деятельность специализированного депозитария совмещаться не может. В частности, такими видам деятельности являются:

деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг;

депозитарная деятельность (если она связана с проведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организатора торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с таким организатором торговли и (или) клиринговой организацией). 8.

Пункт 8 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет обязательное условие, которое должен соблюдать специализированный депозитарий при совмещении своей деятельности с деятельностью кредитной организации и отдельными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Таким условием является осуществление деятельности специализированного депозитария отдельным структурным подразделением кредитной организации и профессионального участника рынка ценных бумаг. 9.

Пункт 9 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет сопутствующие виды деятельности, которые вправе осуществлять специализированный депозитарий в рамках своей основной деятельности на основании лицензии специализированного депозитария. В частности, в связи с осуществлением своей деятельности специализированный депозитарий вправе осуществлять следующие виды деятельности:

оказывать лицам, заключившим с ним договор, на основании которого осуществляются учет, хранение имущества (активов) и контроль за его (их) распоряжением, консультационные и информационные услуги, а также услуги по ведению бухгалтерского учета;

вести реестр владельцев инвестиционных паев;

являться оператором информационной системы, используемой лицами, по договору с которыми осуществляется деятельность специализированного депозитария;

осуществлять иную деятельность, предусмотренную Законом "Об инвестиционных фондах". 10.

Согласно п. 10 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий вправе осуществлять инвестирование собственных денежных средств, совершать сделки по передаче имущества в пользование, а также осуществлять деятельность, предусмотренную п. 9 настоящей статьи, при условии соблюдения требований нормативных правовых актов ФСФР России по предупреждению конфликта интересов. 11.

В пункте 11 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения в отношении лиц, которые могут являться единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа, членом совета директоров (наблюдательного совета), руководителем филиала (руководителем отдельного структурного подразделения) специализированного депозитария. В качестве таких лиц не могут выступать:

лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;

лица, имеющие судимость за умышленные преступления.

12. Пункт 12 ст.

44 Закона N 156-ФЗ определяет основные требования к лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, руководителю филиала (руководителю отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария). Такие лица должны иметь высшее профессиональное образование. Помимо этого, они должны соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту, установленным ФСФР России в Положении о специалистах финансового рынка, в том числе:

наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев ИФов, ПИФов и НПФов (шестого типа);

отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет;

наличие опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, СРО, объединяющей организации, осуществляющие деятельность на рынке ценных бумаг и коллективных инвестиций, ФКЦБ России, ФСФР России, их территориальных органов, Минфина России, финансовых органов субъектов РФ, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, не менее одного года;

отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.

В случае если специализированный депозитарий осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то указанные лица должны иметь квалификационный аттестат по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке.

13. В пункте 13 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на владение (доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. Таким лицом не может быть:

юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;

юридическое лицо, у основных либо преобладающих обществ которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;

физическое лицо, которое осуществляло функции единоличного исполнительного органа или входило в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

физическое лицо, в отношении которого не истек срок, в течение которого оно считается подвергнутым административному наказанию в виде дисквалификации;

физическое лицо, имеющее судимость за умышленные преступления.

Согласно п. 14 ст. 44 Закона N 156-ФЗ лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, обязано уведомлять специализированный депозитарий и ФСФР России:

о приобретении в собственность или в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария;

о своем соответствии (несоответствии) требованиям, рассмотренным выше. Порядок и сроки уведомления специализированного депозитария и ФСФР России установлены нормативными правовыми актами ФСФР России, в частности Приказом

ФСФР России от 12 марта 2008 г. N 08-8/пз-н.

14. Пункт 15 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет санкции, накладываемые на лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, при неисполнении им обязанности по направлению уведомления специализированному депозитарию и ФСФР России. Такое лицо имеет право голоса только по голосующим акциям (долям) специализированного депозитария, не превышающим пяти процентов размещенных обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. При этом остальные акции (доли), принадлежащие этому лицу, при определении кворума для проведения общего собрания участников специализированного депозитария не учитываются.

Пример. На 15 января 2008 г. некое лицо владеет 10% размещенных обыкновенных акций специализированного депозитария. 20 февраля 2008 г. это лицо приобрело пакет обыкновенных акций, в результате чего оно стало владельцем 51% размещенных обыкновенных акций специализированного депозитария. Лицо не исполнило обязанность по уведомлению специализированного депозитария и ФСФР России.

Годовое общее собрание акционеров специализированного депозитария назначено на 1 апреля 2008 г. Поскольку лицо, ставшее владельцем 51% обыкновенных акций специализированного депозитария, не исполнило обязанность по уведомлению специализированного депозитария и ФСФР России, ограничение касается 46% обыкновенных акций (51 - 5).

Таким образом, 46% обыкновенных акций, принадлежащих лицу, допустившему нарушение п. 14 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров специализированного депозитария не учитываются.

15. Пункт 16 ст. 44 Закона N 156-ФЗ ограничивает сферу применения требований к лицам, владеющим (осуществляющим доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. Эти требования распространяются только на специализированные депозитарии, не являющиеся кредитными организациями. На те специализированные депозитарии, которые являются кредитными организациями, они не распространяются. 16.

Согласно п. 17 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий, осуществляющий деятельность на основании лицензии специализированного депозитария, обязан организовать внутренний контроль. При этом под внутренним контролем понимается контроль за соответствием деятельности специализированного депозитария требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, договорам, заключенным специализированным депозитарием при осуществлении указанной деятельности, а также учредительным документам и внутренним документам специализированного депозитария. 17.

В соответствии с п. 18 ст. 44 Закона N 156-ФЗ внутренний контроль специализированного депозитария осуществляется должностным лицом специализированного депозитария - контролером специализированного депозитария. При необходимости для осуществления внутреннего контроля в организационной структуре специализированного депозитария может создаваться отдельное структурное подразделение - служба внутреннего контроля, возглавляемая руководителем. Контролер или руководитель службы внутреннего контроля назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии - на основании решения общего собрания акционеров (участников) специализированного депозитария. Контролер или руководитель службы внутреннего контроля подотчетен органу, назначившему его на эту должность (совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание акционеров (участников)). 18.

Пункт 19 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет следующие требования к лицам, занимающим должности контролера или руководителя службы внутреннего контроля специализированного депозитария. Эти лица должны иметь высшее профессиональное образование. Кроме того, они должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным ФСФР России в Положении о специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н:

наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев ИФов, ПИФов и НПФов. При совмещении деятельности специализированного депозитария с иными видами деятельности на финансовым рынке контролер должен иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них специализаций в области финансового рынка всем видам деятельности, осуществляемым специализированным депозитарием на финансовом рынке;

отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет;

отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет.

Помимо этого, п. 19 ст. 44 Закона N 156-ФЗ устанавливает перечень лиц, которые не могут занимать должности контролера, руководителя и сотрудников службы внутреннего контроля специализированного депозитария, которые осуществляют внутренний контроль специализированного депозитария. Такие должности не вправе занимать:

лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа специализированного депозитария, а также руководитель филиала специализированного депозитария (руководитель отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария);

лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;

лица, имеющие судимость за умышленные преступления.

19. Как следует из п. 20 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, специализированным депозитарием должны быть разработаны правила внутреннего контроля. Этот документ разрабатывается ответственными сотрудниками специализированного депозитария и утверждается уполномоченным органом - советом директоров (наблюдательным советом), а при его отсутствии общим собранием акционеров (участников) специализированного депозитария.

В соответствии с п. 22 ст. 44 Закона N 156-ФЗ правила внутреннего контроля специализированного депозитария подлежат регистрации в ФСФР России.

Порядок регистрации ФСФР России правил внутреннего контроля определяет Положение о регистрации правил организации и осуществления внутреннего контроля в управляющей компании, утв. Приказом ФСФР России от 20 марта 2008 г. N 08-14/пз-н <1>.

<1> БНА ФОИВ. 2008. N 22.

20. Пункт 21 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет еще один внутренний документ, подлежащий разработке специализированным депозитарием, - регламент специализированного депозитария.

В соответствии с Законом N 156-ФЗ и Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс регламент специализированного депозитария должен содержать:

внутренние правила и процедуры осуществления депозитарной деятельности;

формы применяемых специализированным депозитарием документов первичного учета и отчетов перед клиентами;

описание порядка взаимодействия структурных подразделений в процессе осуществления депозитарной деятельности, а также осуществления контрольных функций, обеспечивающих соблюдение АИФом и управляющей компанией ПИФа требований законодательства РФ и нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России) при ведении учета активов, расчете стоимости чистых активов АИФа, ведении учета активов, расчете стоимости чистых АИФа и стоимости инвестиционного пая, распоряжении имуществом, принадлежащим АИФу, и имуществом, составляющим ПИФ;

описание организации внутреннего контроля за соблюдением требований, предъявляемых к депозитарной деятельности;

формы договоров с клиентами;

описание внутренних процедур, предупреждающих возможность возникновения конфликта интересов.

В соответствии с п. 22 ст. 44 Закона N 156-ФЗ регламент специализированного депозитария подлежит регистрации в ФСФР России. Также регистрации в ФСФР России подлежат изменения и дополнения в регламент специализированного депозитария.

Порядок исполнения ФСФР России государственной функции по регистрации регламентов специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, а также изменений и дополнений в них регламентирует Административный регламент по исполнению ФСФР России государственной функции по регистрации регламентов специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и утверждению правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 20 сентября 2007 г. N 07-98/пз-н

<1>.

<1> БНА ФОИВ. 2008. N 5.

Все эти действия в отношении регламента специализированного депозитария, совершаемые ФСФР России, НК РФ признает юридически значимыми. Поэтому за их осуществление взимается государственная пошлина. Согласно подп. 48 п. 1 ст. 333.33 НК

РФ:

за рассмотрение заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в регламент специализированного депозитария АИФа, ПИФа и НПФа, заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, уплачивается государственная пошлина - 500 руб.;

за регистрацию изменений и дополнений, вносимых в регламент специализированного депозитария АИФа, ПИФа, уплачивается государственная пошлина

- 1000 руб.

Государственная пошлина уплачивается до подачи заявления о совершении юридически значимого действия (регистрации).

<< | >>
Источник: Д.А. ВАВУЛИН. Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об инвестиционных фондах". 2009

Еще по теме Статья 44. Требования к специализированному депозитарию:

  1. Статья 45. Обязанности специализированного депозитария
  2. Статья 46. Прекращение договора со специализированным депозитарием
  3. 6.3.1. Деятельность специализированных депозитариев
  4. 3.5 Оптимизация взаимодействия управляющей компании и специализированного депозитария
  5. Статья 38. Требования к управляющей компании
  6. Статья 50. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям
  7. Статья 52. Информация, предоставляемая по требованию заинтересованных лиц
  8. Статья 59. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям
  9. Статья 3. Требования к акционерному инвестиционному фонду
  10. Статья 51. Требования к содержанию распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации